Ст.173.1 Незаконное образование (создание) реорганизацияЮЛ

Объект– отношения, обеспечивающиеправо на реализацию экономической деятельности

Объективная сторона – образование, создание, реорганизацияЮЛ через подставных лиц

ЮЛ может быть создано путем учреждения или реорганизации. Способы образования ЮЛ: 1)распорядительный порядок предполагает образование ЮЛ в силу прямо распоряжения государственного органа или ОМС, 2)разрешительный – инициатива исходит от учредителейЮЛ, для образованияЮЛ в таких случаях учредителям необходимо до госрегистрацииполучить разрешение от органа, уполномоченного на это соответствующимНПА, 3)явочно-нормативный (заявительный, регистрирующий) – согласие на создание таких ЮЛ уже дано в НА, порядок заключается в том, что для образованияЮЛ учредители предоставляют в регистрирующий орган пакет документов, предусмотренных З

Способы реорганизации:1) добровольная – по решению участников либо органов ЮЛ, 2)разрешительная – с согласия госорганов, если это прямо указ в законе, 3)принудительная – по решению уполномоченных госорганов или суда в предусмотренных законодателем случаях

При реорганизацииЮЛ его права и обязанности в полном объеме в порядке универсального правопреемства переходят к другим лицам, создаваемым в результате реорганизации либо все имуществоЮЛ разделяется м/д реорганизуемым и новыми ЮЛ

Формы реорганизации: 1)Слияние несколькихЮЛ в 1 – все ранее существующие ЮЛ прекращаются, 2)Присоединение 1 ЮЛ к другому – прекращается присоединяемое ЮЛ, а присоединяемое продолжает действовать, 3)Разделение на несколькоЮЛ – разделяемое ЮЛ прекращает существование, 4)Преобразование 1 ЮЛ в другое посредством изменения его организационно-правовой формы, 5)Выделение – 1 ЮЛ выделяется из другого, оба продолжают действовать

Все имущество, долги и обязательства реорганизуемогоЮЛ должны бытьраспределены м/д ЮЛ возникшими в процессе реорганизации, в соответствии с передаточным актом (при слиянии, присоединении, преобразовании) или разделительным балансом (при разделении, выделении). Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются учредителями, участникамиЮЛ, эти документы определяют имущественные последствия реорганизации и в обязательном порядке предоставляются для госрегистрации вновь возникших ЮЛ.

ЮЛ действует на основании учредительных документов – Устава, Учредительного договора;общих положениях об организациях данного вида, в случаях предусмотренныхзаконом (некоммерческие организации)

ГК выделяет 3категорииЮЛ: действующие на основании Устава – уставные, на основании - учредительного договора и Устава - договорно-уставные и только на основании учредительного договора – учредительные. Учредительный договор заключается, а устав утверждается учредителями.

Состав формальный, момент окончания – ЮЛ считается созданным с момента регистрации, то есть внесения записи в единый госреестр ЮЛ. Реорганизация в форме разделения, слияния, преобразования считается завершенной, с момента государственной регистрации вновь возникших ЮЛ. Реорганизация в форме присоединения завершается в момент исключения присоединенного ЮЛ из госреестра. Незаконным образование (создание), реорганизация признается, если она осуществляется через подставных лиц.

Понятие таких лиц дано в примечании к ст.: под подставными лицами понимаются лица, являющиеся учредителями, участниками ЮЛ или органами управления, путем введения в заблуждение которых было образовано (создано) реорганизовано ЮЛ

Субъективная сторона – только прямой умысел, 16 лет

Ч.2

п.«а» - лицом, с использованием своего служебного положения – признаки специального субъекта – ДЛ (прим к ст.285),.лица, выполняющего управленческие функции в коммерческой или иной организации

п.«б» – группа лиц по предварительному сговору, только соисполнители, возможно физическое разделение ролей

Ст173.2

Налоговая служба сделки с организациями как в ст.173.1 может квалифицировать в качестве направленных на получение необоснованной налоговой выгоды и, как следствие, отказать в принятии налоговых расходов и вычетам по НДС

Постановление пленума ВАС от 12.10.06 №53: налоговая выгода может быть признана необоснованной, если инспекторы докажут, что компания действовала без должной осмотрительности и осторожности, и ей должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом

Кроме того, КС РФ от 16.10.329-О отметил, что предприятие не несет ответственности за действия всех организаций, участвующих в многостадийном процессе уплаты и перечисления налогов в бюджет

Рекомендации налоговых служб, письмо ФНС от 11.02.10 №3-7-07/84

Обратиться к контрагенту с просьбой предоставить учредительные документы, свидетельство о регистрации в госреестре и постановке на налоговый учет, лицензии., документы, подтверждающие право руководителя подписывать документы