Аналитическая философия права (Г. Хардт).

Аналитическая философия – направление западной интеллектуальной культуры 20 в., широко применяющее методы логического и лингвистического анализа языка для решения философских проблем. Общие задачи: исследование языка с целью выявления структуры мысли, достижения «прозрачного» соотнесения языка и реальности, четкого разграничения значимых и пустых выражений, осмысленных и бессмысленных фраз

Вопрос «Что такое право?» выделяет юриспруденцию из других наук. Примеры закона привести может любой человек, а определить соответствующее понятие затруднительно. Можно выделить признаки права, общие для разных правовых систем: 1) правила с наказаниями; 2) правила компенсации ущерба, 3) правила совершения юридических действий, 4) суды, 5) законодательный орган. Особое недоумение вызывают пограничные случаи (международное право, примитивное право). Применительно к ним нет законодательного органа, обязательных судов, централизованной системы применения санкций.

Три постоянно возникающие проблемы:

1) Чем право отличается от приказов, подкрепленными угрозами и как связано с ними? Типичный случай: уголовный статут. Но даже он возлагает обязанности на суверена. Другие статуты предоставляют права. Ряд правил возникает из обычая.

2) Чем правовая обязанность отличается от моральной и как связана с ними? Словари права и морали совпадают. Все правовые системы воспроизводят моральные требования. Черты, отличающие нравственность: а) важность, б) иммунитет к социальному изменению, в) добровольный характер нарушений морали – и вина снимается, г) форма морального даления

3) Что такое правило и в какой степени право есть дело правил? Правила есть в разных сферах общества. Нельзя ли рассматривать закон как прогноз решения судьи, который применяет правило.

Категории законов: 1) наделяющие полномочиями, 2) налагающие обязанности. Что между ними общего? Ничтожность как санкция? Но это смешение понятий.

Право есть формально-логическая система «первичных» и «вторичных» правил, восходящих к высшей норме признания.

Первичны правила обязательства. Первичные правила – законодательные установления суверенного органа (парламента). Они возлагают обязанности без учета воли соответствующих лиц. Они связаны с угрозой санкции, которая как мотив должна удерживать от запрещенного поведения.

Первичные правила (на примере общины) могут иметь 3 дефекта: 1) неопределенность содержания и возникновения;

2) Статичность. Единствен­ным приемлемым способом изменения правил для такого общества яв­ляется процесс медленной трансформации, при котором определенные правила поведения сначала считаются возможными, затем обычными или типичными, и только затем необходимыми, и напротив, процесс упадка того или иного правила состоит в том, что сначала за его наруше­ние сурово наказывают, затем к нарушениям начинают относиться более терпимо и наконец перестают их замечать. В подобном обществе не су­ществует механизма сознательной адаптации правил к изменяющимся обстоятельствам путем уничтожения старых правил или введения новых, так как подобная процедура возможна только при наличии правил, от­личных от тех правил первичных обязательств, по которым живет дан­ное общество.

3) неэффективность распыленного социального давления, бла­годаря которому поддерживается исполнение правил.

Дефекты эти правил снимаются вторичными правилами. Вторичные правила действуют как правила о правилах. Вторичные правила не требуют от адресатов вести себя определенным образом, а дают возможность отдельным лицам при определенных условиях создавать права и обязанности.

1) Неопределенность – правила признания, которые определяют, как должно быть создано правило, чтобы оно могло быть правилом системы права. Таким правилом признания в простейшем случае может быть авторитетно установленный список (реестр) первичных правил с указанием условий, при которых действуют другие нормы. Например, закон признан таковым, если исходит из признанного, учрежденного и в этом качестве воспринимаемого источника права; предусмотрены на случай необходимых изменений в действующем законе.

В сложных правовых системах правило признания — это не какое-то одно правило, содержащее критерии для действия первичных правил, а целый ряд правил признания, образующих сложную иерархию (из норм Конституции и законодательства). Правило признания, которое дает критерии для действия всех других правил системы, Харт называет "последним правилом". Оно дает высший критерий для действия правил системы.

В отличие от гипотетической "основной нормы" Кельзена "последнее правило" Харта носит фактический характер и само является правом (действующим правовым правилом).

2) Статичность – правила изменения, которые управомочивают индивидов или группы вводить в правовую систему новые правила и отменять старые.

3) Неэффективность распыленного социального давления – правила суда (правила решения), которые придают определенным инстанциям полномочия авторитетно устанавливать, нарушено ли какое-то первичное правило или нет.

Соединение (союз) первичных и вторичных норм дает право (правовую систему).

Для существования правовой системы, резюмирует Харт, необходимо и достаточно два минимальных условия:"Во-первых, правила поведения, действительность которых установлена последним и высшим критерием системы, должны соблюдаться всеми, а, во-вторых, правила признания для критериев правовой действительности, правила изменения и правила решения должны действенно восприниматься служащими в качестве всеобщего публичного стандарта официального поведения"