Может ли собственник нежилого помещения в многоквартирном доме быть членом ТСЖ?

На первый взгляд, ответ на этот вопрос должен быть отрицательным - ведь недаром же сама форма объединения именуется "товариществом собственников жилья".

Кроме того, следует учитывать и некоторое разночтение, которое имеется между ст. 290 ГК и ст. 36 ЖК. В первой говорится о том, что право долевой собственности на общее имущество принадлежит собственникам квартир в многоквартирном доме. Норма же ЖК говорит о том, что соответствующее право принадлежит собственникам помещений в многоквартирном доме. Понятно, что второе понятие шире, чем понятие "квартира", так как оно включает в себя не только жилые (квартира), но и нежилые помещения.

Аналогичная коллизия содержится между ст. 291 ГК и п. 2 ст. 161 ЖК. В соответствии с первой правом на создание ТСЖ обладают собственники квартир; в соответствии с указанной нормой ЖК таким правом обладают собственники помещений в многоквартирном доме.

Как известно, нормы гражданского права, содержащиеся в иных законах, не должны противоречить ГК (ст. 3 ГК). Примеры именно такого противоречия были нами выявлены выше. Поэтому, на наш взгляд, приоритетному применению подлежат нормы ГК, в соответствии с которым членами ТСЖ могут быть только собственники жилых помещений в многоквартирном доме.

Однако судебная практика вполне уверенно признает возможность собственников нежилых помещений пребывать в составе ТСЖ в качестве полноправного его члена. Этого мнения так или иначе придерживаются практически все окружные арбитражные суды (ср.: постановления ФАС ВВО от 24.12.2004 N А28-3974/2004-50/9; ФАС ЗСО от 13.12.2005 N Ф04-8901/2005(17788-А70-28); ФАС ПО от 24.05.2005 N А12-21900/04-С53; ФАС СЗО от 24.05.2005 N А26-12440/04-23; ФАС ЦО от 07.06.2001 N А09-104/01-24). Анализируя эти дела, мы обратили внимание на то, что в них право собственника нежилого помещения быть членом ТСЖ не было предметом специального анализа со стороны суда. В текстах постановлений факт пребывания такого лица членом ТСЖ просто констатируется на фоне обсуждения иных вопросов, касающихся деятельности ТСЖ. Возможно, в случае, если бы эта проблема стала предметом судебного рассмотрения именно в том виде, как она заявлена в вопросе, мнение судов было бы совершенно другим, а именно - соответствующим действующему закону.

В недавнем деле Президиум ВАС РФ сформулировал еще одну правовую позицию, касающуюся объединений собственников жилых помещений: товарищество собственников жилья не может быть образовано лицами, являющимися собственниками индивидуальных жилых домов, которым земельные участки принадлежат на праве пожизненно наследуемого владения (постановление от 01.12.2009 N 7726/09).