Либертарная концепция права

В 60-е и особенно в 70—80-е годы " узконормативный подход" постепенно терял свое прежнее значение и позиции. Заметно акти­визировался отход от официального " правопонимания" ³. Итоги это­го отчетливо проявились на проведенном в 1979 г. журналом " Со­ветское государство и право" заседании " круглого стола" по теме " О понимании советского права", где в ходе острых дискуссий боль­шая группа ученых (А. А. Гатинян, В. Г. Графский, В. Д. Зорькин, Р. 3. Лившиц, Л. С. Мамут, В. К. Мамутов, В. С. Нерсесянц,

¹ См.: Лукашева. Е.А. Общая теория права и многоаспектный анализ правовых явле­ний // Советское государство и право, 1975, № 4. С. 29—36.

² Кроме упомянутых работ см. также: Александров Н.Г. Правовые и производствен­ные отношения в социалистическом обществе // Вопросы философии, 1957, № 1; Марксистско-ленинская общая теория государства и права. Основные понятия и институты. М., 1970. С. 349—350; Шебанов А.Ф. Проблемы теории социалистического права и идеологическая борьба // Проблемы государства и права. Выпуск 12. М., 1976. С. 3—12.

Об этом свидетельствуют, в частности, публикации 70-х годов В.Д. Зорькина, ЬА. Лукашевой, Д.А. Керимова, Г.В. Мальцева, Л.С. Мамута, B.C. Нерсесянца, ЭЛ. Розина, В.О. Тененбаума, В.А. Туманова и др..О

И*

320 Раздел 1П. Марксистская доктрина и социалистическое правопонимание BJWL Сырых, BJL Туманов, Г.Т. Чернобель) подвергла критике преж­нее " нормативное" понимание права и выступила с обоснованием иных трактовок права¹.

Критика эта велась с разных позиций и исходила из сущест­венно расходящихся между собой представлений о праве. Но по­скольку острие критики было направлено против " узконорматив­ного" подхода, всех несогласных с этим последним (независимо от их собственных позиций) стали " чохом" причислять к сторонникам " широкого" подхода. Для сторонников " узконормативного" направ­ления (в духе " правопонимания" 1938 г.) все остальные позиции — это " широкое" правопонимание. Но в действительности это было

не так.

Мы уже отмечали, что несмотря на все расхождения между " узконормативным" и " широким" подходами оба они по сути дела отождествляли право и закон: наличие " советского социалистиче­ского права" для сторонников обоих подходов подразумевается и предполагается уже самим фактом существования советского зако­нодательства. С точки зрения обоих подходов, раз при социализме есть законодательство, значит есть и " советское социалистическое право". И спор между этими двумя подходами шел лишь о том, как понимать и определять этот уже наличный " факт" — " советское социалистическое право". На самом деле это — иллюзия. Согласо­вание же иллюзорного " факта" наличия " социалистического пра­ва" с действительно реальным фактом наличия при социализме законодательства (т. е. здесь — официально-властных общеобяза­тельных актов) осуществлялся в обоих подходах с помощью такого (классового, партийно-идеологического) представления о " праве" вообще и " социалистическом праве" в особенности, которое позво­ляет и советское законодательство интерпретировать как особый, высший тип права, как " социалистическое право". Тайна обоих под- 1 ходов, скрытая под верой в иллюзии исторического масштаба, — в 1 - трактовке антиправового тоталитарного законодательства в каче- I стве " социалистического права". i Отождествление права и законодательства представителями з обоих подходов, в частности, означает, что так называемое " право" i (в их понимании и толковании) не обладает никаким объективным | свойством или специфическим принципом, с помощью которых | можно выявить правовой или антиправовой (правонарушающий, | правоотрицающий) характер официально-властных актов, законо-! дательства. Некритический, апологетический позитивизм, прису­щий обоим подходам, отвергает саму возможность различения, со­поставления, а тем более противопоставления права и законода- 1 тельства, 1

Глава 4. В поисках новых подходов к праву

¹ См.: Советское государство и право, 1979, № 7, 8.

Выйти из порочного круга антиправового советского легизма можно было лишь на основе последовательного юридического пра­вопонимания. Поэтому для выяснения и критики неправового ха­рактера так называемого " социалистического права" и законода­тельства, определения путей движения от неправового социализма к правовому строю, к правовому государству и правовому закону принципиально важное значение имело именно различение права и закона и анализ с этих позиций сложившейся ситуации. В таком контексте и была выдвинута либертарно-юридическая концепция различения права и закона, обосновывающая понимание права как всеобщей формы и равной нормы (меры) свободы индивидов¹.

Неправовые реалии социализма в сочетании с установкой на продвижение к неправовому коммунизму полностью лишали совет­скую теорию и практику всякой правовой перспективы развития, движения к какому-нибудь варианту постсоциалистического пра­ва, правового закона и правовой государственности.

Либертарная теория правопонимания, напротив, выражает как раз правовую перспективу развития от наличного (неправового) социализма к будущему правовому строю.

Существенный момент либертарного правопонимания состоит в том, что с позиций такого подхода можно выявить те объектив­ные условия, при которых вообще возможно право. Это же позво­ляет показать, что для наличия права нужны такие условия, кото­рые объективно не согласуемы с социализмом и отрицаются им. Именно здесь коренятся определяющие объективные причины от­сутствия и невозможности " социалистического права", а не в чьих-то субъективных установках и противодействиях. Тем самым ли­бертарно-юридическая концепция содействовала теоретическому обоснованию необходимости выхода за социально-исторические рамки социализма как правоотрицающего переходного строя, уяс­нению особенностей постсоциалистического пути к праву в общем контексте всемирно-исторического прогресса равенства и права.

Интерес к теории различения права и закона, к идее правовой свободы и т. д. заметно усилился (и не только в юридической науке, но и в массовой печати) в условиях перестройки и особенно в 90-е годы, когда стали возможными первые шаги в сторону права и пра­вовой государственности². Вместе с тем во все большей мере стано-

¹ См., в частности: Нерсесянц B.C. Различение и соотношение права и закона как междисциплинарная проблема // Вопросы философии права. М., 1973; Он же. Пра­во и закон. М., 1983; Он же. Право и закон: их различение и соотношение // Вопро­сы философии, 1988, № 5.

² Так, идеи либертарно-юридического правопонимания плодотворно применяются и Развиваются в работах ВА. Четвернина. — См.: Четвернин В.А. Демократическое конституционное государство: введение в теорию. М., 1993.

322 Раздел Ш. Марксистская доктрина и социалистическое правопонимание

вилось ясно, что предстоящие преобразования — это во многом по своей сути движение от неправового строя к свободе и праву и что, следовательно, подобные преобразования не стыкуются с произ­вольными властно-приказными представлениями о праве и их можно осмыслить и осуществить лишь с позиций нового правопонимания, исходящего из прав и свобод индивидов и ориентированного на ут­верждение и дальнейшее развитие общечеловеческих достижений в сфере общественной и государственно-правовой жизни.

(о

<: • Tf

*

•Ja «

•«а

АУ.<.: „A"./

Раздел IV. Философские проблемы постсоциалистического права и государства